從工傷保險制度看我國的精神損害賠償之弊端

目前，我國企事業(yè)單位職工工傷致殘與工亡賠償制度，隨著我國職工社會保險制度建立與逐步趨向合理，不論在賠償項目上、還是賠償幅度上、還是賠償支付主體等方面均發(fā)生非常大的變化。由原先人事部、勞動部、財政部以及各行業(yè)職能主管部委下達全國范圍內(nèi)適用的政策文件，即政府行政文件的硬性規(guī)定來確定，逐步由企事業(yè)單位支付工傷保險費、社會保障理賠，國家頒布行政法規(guī)規(guī)定賠償?shù)纳鐣?a href=http://cltuan.cn/gsbx/ target=_blank class=infotextkey>保險機制所代替。國務(wù)院第375號令，自2004年1月1日起施行的《工傷保險條例》2003年4月27日的公布，標(biāo)志著工傷賠償機制轉(zhuǎn)換過程已正式進入法制軌道。
不論是政策文件規(guī)定，還是行政法規(guī)的條款，均涉及到工傷傷殘與工傷死亡賠償，這項賠償必然是因人，即公民的健康權(quán)、身體權(quán)，即不可避免要涉及對主體的精神損害賠償問題，這里筆者試通過以工傷死亡賠償規(guī)定與行政法規(guī)這小小一角，來分析討論我國目前的精神損害賠償之弊端。
　　一、我國政策文件的工亡賠償規(guī)定：
　　1994年《人事部、財政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計發(fā)問題的通知》中的規(guī)定如下：
　　第三條：死亡一次性撫恤金發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)，仍按現(xiàn)行規(guī)定執(zhí)行，即：批準(zhǔn)為革命烈士的，為本人生前40個月工資；因公死亡的，為本人生前20個月工資；病故的，為本人生前10個月工資。
　　取消1986年對病故后一次性撫恤金最高數(shù)額不得超過3000元的規(guī)定。
　　第四條：本通知由人事部負責(zé)解釋。
　　在轉(zhuǎn)換到社保制度前，大部分的事業(yè)單位，一般尚未參加社保“四險”（基本養(yǎng)老保險、基本醫(yī)療保險、生育險、失業(yè)險、工傷險，由于生育險與養(yǎng)老險一并參保，故大多稱“四險”）中的工傷保險，因此基本上一起執(zhí)行這個的規(guī)定，即工亡的賠償為：1、一次撫恤金本人生前20個月工資；2、喪葬費20個月。
　　二、我國現(xiàn)行社保法規(guī)及地方社保文件對工亡賠償?shù)囊?guī)定：
　　（一）、《成都市企業(yè)職工工傷保險暫行辦法》成府發(fā)［1996］45號文1996年3月19日
　　第十三條 職工因工死亡的，按下列規(guī)定辦理：
　　1、由社會保險機構(gòu)發(fā)給一次性工亡補助金，標(biāo)準(zhǔn)為三十六個月本市上一年職工月平均工資。
　　2、由社會保險機構(gòu)發(fā)給喪葬補助費，標(biāo)準(zhǔn)為六個月本市上一年職工月平均工資。
　　3、由社會保險機構(gòu)發(fā)給供養(yǎng)直系親屬定期撫恤金，直至失去供養(yǎng)條件時為止。
　　1998年1月7日以成府發(fā)[1998]2號《成都市人民政府關(guān)于成都市企業(yè)職工工傷保險若干問題的通知》將上述規(guī)定發(fā)放標(biāo)準(zhǔn)提高為：
　　1、供養(yǎng)親屬撫恤金：配偶每月按本市上一年職工月平均的40%發(fā)給，其他供養(yǎng)親屬每人每月按本市上一年職工月平均工資的30%發(fā)給，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上加發(fā)10%.供養(yǎng)親屬撫恤金每年7月1日起按本市上一年職工月平均工資增長額的一定比例進行調(diào)整。
　　2、一次性工亡補助金：按本市上一年職工月平均工資的50個月的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給。因工致殘全部喪失勞動能力的人員，在享受因工傷殘退休金期間死亡的，一次性工亡補助金按金額標(biāo)準(zhǔn)的50%發(fā)給。
　?。ǘ惰F路企業(yè)職工工傷保險試行辦法》（鐵道部1998年1月1日試行）
　　第二十五條 凡屬職工因工死亡，各鐵路局（集團公司）、部屬總公司均應(yīng)向部工傷保險經(jīng)辦機構(gòu)呈報書面工亡保險待遇申請報告及有關(guān)證實材料，經(jīng)部審核批復(fù)后，發(fā)給親屬《工傷（亡）撫恤證》，并按照以下規(guī)定發(fā)給喪葬補助金、供養(yǎng)直系親屬撫恤金和一次性工亡補助金：
　　1、喪葬補助金按上年度全路企業(yè)職工月平均工資6個月的標(biāo)準(zhǔn)發(fā)給。
　　2、供養(yǎng)直系親屬撫恤金發(fā)給死者生前供養(yǎng)的直系親屬，其標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月按上年度全路企業(yè)職工月平均工資的30％發(fā)給9 7 3 1 2 3 4 5 4 8 : 來源：湖北安全生產(chǎn)信息網(wǎng)

，其他供養(yǎng)直系親屬每人每月按20％發(fā)給，孤寡老人和孤兒每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上加發(fā)10％。每月?lián)嵝艚鹂傤~不得超過上年度全路企業(yè)職工月平均工資。低于所在地撫恤金金額的，差額部分可以補足。
　　供養(yǎng)直系親屬的范圍和條件按照現(xiàn)行有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。供養(yǎng)直系親屬失去供養(yǎng)條件時不再享受該項撫恤金。
　　3、一次性工亡補助金，標(biāo)準(zhǔn)為上年度全路企業(yè)職工月平均工資的40個月。符合第二十條規(guī)定享受傷殘撫恤金期間死亡的，一次性工亡補助金按20個月發(fā)給。低于所在地補助金金額的，差額部分可以補足。
　?。ㄈ豆ｋU條例》中華人民共和國國務(wù)院 第375號令 （2004年1月1日施行）
　　第三十七條 職工因工死亡，其直系親屬按照下列規(guī)定從工傷保險基金領(lǐng)取喪葬補助金、供養(yǎng)親屬撫恤金和一次性工亡補助金：
　　1、喪葬補助金為6個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資；
　　2、 供養(yǎng)親屬撫恤金按照職工本人工資的一定比例發(fā)給由因工死亡職工生前提供主要生活來源、無勞動能力的親屬。標(biāo)準(zhǔn)為：配偶每月40％，其他親屬每人每月30％，孤寡老人或者孤兒每人每月在上述標(biāo)準(zhǔn)的基礎(chǔ)上增加10％。核定的各供養(yǎng)親屬的撫恤金之和不應(yīng)高于因工死亡職工生前的工資。供養(yǎng)親屬的具體范圍由國務(wù)院勞動保障行政部門規(guī)定；
　　3、一次性工亡補助金標(biāo)準(zhǔn)為48個月至60個月的統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資。具體標(biāo)準(zhǔn)由統(tǒng)籌地區(qū)的人民政府根據(jù)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟、社會發(fā)展?fàn)顩r規(guī)定，報省、自治區(qū)、直轄市人民政府備案。
　　傷殘職工在停工留薪期內(nèi)因工傷導(dǎo)致死亡的，其直系親屬享受本條第一款規(guī)定的待遇。
　　一級至四級傷殘職工在停工留薪期滿后死亡的，其直系親屬可以享受本條第一款第1項、第2項規(guī)定的待遇。
　　第三十八條 傷殘津貼、供養(yǎng)親屬撫恤金、生活護理費由統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行政部門根據(jù)職工平均工資和生活費用變化等情況適時調(diào)整。調(diào)整辦法由省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)定。
　?。ㄋ模?、《成都市非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員綜合社會保險暫行辦法》2003年1月10日
　　工傷補償或意外傷害補償
　　用人單位招用的非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員在參加綜合保險并按時足額繳費期間，經(jīng)市勞動保障行政部門認定屬于因工負傷或因工死亡的，由市社保經(jīng)辦機構(gòu)或其委托的商業(yè)保險公司按以下規(guī)定執(zhí)行：
　　工傷致殘程度經(jīng)市勞動能力鑒定機構(gòu)鑒定為一級至十級的，根據(jù)其工傷時的年齡和傷殘程度給予2萬元以上、36萬元以下的一次性工傷補償。
　　因工死亡的，按下列項目和標(biāo)準(zhǔn)給予一次性工傷補償：
　　1、醫(yī)療補助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時上一年成都市職工月平均工資×10個月。
　　2、喪葬補助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時上一年成都市職工月平均工資×6個月。
　　3、因工死亡補助金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時上一年成都市職工月平均工資×50個月。
　　4、因工死亡人員有供養(yǎng)直系親屬的，發(fā)給供養(yǎng)直系親屬撫恤金，標(biāo)準(zhǔn)為死亡時上一年成都市職工月平均工資×40個月。
　　無單位的非城鎮(zhèn)戶籍從業(yè)人員在參加綜合保險并按時足額繳費期間，發(fā)生意外傷害致殘或死亡，在按規(guī)定作出認定和勞動能力鑒定后，由市社保經(jīng)辦機構(gòu)或其委托的商業(yè)保險公司支付1萬元以上、12萬元以下的一次性意外傷害補償。
　　三、撫恤金與政策型工亡補助金、死亡賠償金的屬性
　　根據(jù)上述政策文件、地方社保文件以及國家行政法規(guī)的相關(guān)規(guī)定對比來看，兩者之間的區(qū)別在于：
　　1、主體有所區(qū)別：因公死亡的主體一般講是國家機關(guān)、事業(yè)單位工作人員，而政策型工亡一般是企業(yè)職工；
　　2、因公死亡的范圍遠遠大于工亡，對于國家機關(guān)、事業(yè)單位工作人員的因公死亡實際上包括犧牲、執(zhí)行公務(wù)中遭遇自然災(zāi)害、車禍與事故、公務(wù)中病亡等等9 7 3 1 2 3 4 5 4 8 : 來源：湖北安全生產(chǎn)信息網(wǎng)

諸多情形，而對于企業(yè)職工的工傷，必須是“生產(chǎn)工作的時間”和“生產(chǎn)工作區(qū)域內(nèi)”兩個條件須同時具備才能認定工傷（勞社廳函〔2002〕143號 勞動和社會保障部關(guān)于如何理解《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》有關(guān)內(nèi)容的答復(fù)意見），當(dāng)然也包括工作崗位上的病亡等情形在內(nèi)。
　　3、計算的基準(zhǔn)依據(jù)不同（相對社保型工亡一次性補助金而言，如果事業(yè)單位也參加社保工傷保險，這種區(qū)別將不存在）：因公死亡的一次性撫恤金的計算基準(zhǔn)為“本人生前月工資”；社保型工亡一次性補助金的計算標(biāo)準(zhǔn)為“本市上一年職工月平均工資”或“統(tǒng)籌地區(qū)上年度職工月平均工資（注：《工傷保險條例》）”，行業(yè)社保規(guī)定一次性工亡補助金的計算標(biāo)準(zhǔn)為“上年度全路企業(yè)職工月平均工資（注：《鐵路企業(yè)職工工傷保險試行辦法》）”。由于行業(yè)與行業(yè)之間、企業(yè)與企業(yè)之間、職工與職工之間工資多寡差異較大，因此社保采用了同一地區(qū)或同一行業(yè)采取同一標(biāo)準(zhǔn)的模式，這樣相對公平。但從補償幅度講，社保幅度要大于政策文件規(guī)定的幅度。明年1月1日施行的《工傷保險條例》，最高可達60個月，這就遠遠超過了1994年《人事部、財政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計發(fā)問題的通知》規(guī)定的20個月，加上喪葬費，最多可多出26個月，高達65%.
　　對于因公死亡的“撫恤金”與政策型因工死亡的“一次性補助金”從屬性上講實際上是一回事，即因公（因工）死亡的補償。
　　從實際發(fā)放操作來看，從事人事勞資管理部門、社保機構(gòu)以及他們的從業(yè)管理者，均認為撫恤金與工亡補助金的發(fā)放的對象是死者的直系親屬。他們習(xí)慣認為，撫恤金與工亡補助金死者的親人都有份，隨之產(chǎn)生了一個問題，即這“份”是多少，是均分還是有所區(qū)分？由于缺少政策依據(jù)，最后多數(shù)人接受“遺產(chǎn)假說”的觀點，即將此看作為“準(zhǔn)遺產(chǎn)”，按我國《繼承法》的規(guī)定辦理來處置分配“撫恤金或工亡補助金”。
　　這樣的作法基于兩個主要原因：一是，撫恤是國家福利待遇，是國家給死者家屬的關(guān)愛，是精神安慰而不是賠償；二是，減少不必要的紛爭，化減矛盾，最大限度地減少了單位領(lǐng)導(dǎo)與管理者的工作難度。
　　由于我國法律長期以來基本不支持精神損害或者精神損失賠償，至今也沒有任何法律明確地直接規(guī)定民事精神損失賠償（除原侵犯肖像權(quán)外）。而行政法規(guī)、政策規(guī)定根本就更不可能涉及此精神損失賠償。對于“撫恤金或工亡補助金”制定政策者理論上是將此納入了精神賠償范圍，但未明確表述，而在實際操作上卻按“遺產(chǎn)”借《繼承法》而完成。從法律角度上講，由于是政策規(guī)定，因此“撫恤金與工亡補助金”本身不具有法律屬性，是在發(fā)放操作中人為的賦予了“繼承法屬性”，至此我們無法繼續(xù)討論下去。但現(xiàn)實民商問題中，日益出現(xiàn)了大量的“死亡賠償金”、“死亡補償金”的歸屬紛爭，由于沒有法律規(guī)定，不少當(dāng)事人之間發(fā)生訴訟，迫使人民法院作出裁決。
　　到了2001年3月8日最高人民法院終于公布了法釋〔2001〕7號《最高人民法院關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》。根據(jù)我國現(xiàn)行法律規(guī)定，作了司法解釋應(yīng)當(dāng)說它不具有立法功能或造法權(quán)，但它占據(jù)具有我國法律組成部分的屬性優(yōu)勢，目前司法解釋造法情形日益增長。該《解釋》不但公開承認了民事侵權(quán)精神損害與賠償，而將“死亡賠償金”與“殘疾賠償金”人為地歸入了精神損害賠償之列。該《解釋》這種確認固然有它的合理性，但如果簡單將“撫恤金或工亡補助金”也視為精神損害賠償之列是不妥當(dāng)?shù)?。該《解釋》公布施行前，《民法通則》對人身傷害撫慰金賠償制度沒有作出規(guī)定，此后，《道路交通事故處理辦法》、《消費者權(quán)益保護法》、《國家賠償法》等陸續(xù)制定了賠償死亡補償費或死亡賠償金、殘疾賠償金。但是9 7 3 1 2 3 4 5 4 8 : 來源：湖北安全生產(chǎn)信息網(wǎng)

，根據(jù)“特別法優(yōu)于普通法”的原理，這些規(guī)定顯然不具有普遍適用的效力，而且上述撫慰金賠償制度只規(guī)定了致人死亡和殘疾可以適用，對于一般傷害，無法以此救濟。該《解釋》確立其他情形的精神撫慰金賠償，對上述法律、法規(guī)未予提及的身體權(quán)也予以精神損害賠償保護事具有重要的理論和實踐意義。由于“死亡賠償金”與“殘疾賠償金”兩者是因民事侵權(quán)行為而致，因此該《解釋》使用了“賠償金”，雖然，前面所涉及的“撫恤金或政策型工亡補助金”沒有加害人和加害行為，而兩者與“撫恤金或政策型工亡補助金”實質(zhì)屬性是一樣的，根據(jù)該《解釋》精神，“撫恤金或政策型工亡補助金”也屬于精神損害撫慰金的觀點為大多人事勞資管理者所接受。
　　四、存在的弊端及解決思路：
　　既然我們認為“撫恤金或工亡補助金”的法律屬性屬于精神損害撫慰金。在“撫恤金或工亡補助金”發(fā)放時可能出現(xiàn)：
　　1、“撫恤金與政策型工亡補助金”的發(fā)放對象：
　　既然是精神損害撫慰金，那么直系親屬都要享有，死者的配偶、父母及子女是，而死者的兄弟姐妹、岳父母、老人公婆等也是直系親屬，是均分還是有所區(qū)別，這些都會形成家庭親屬之間的紛爭，甚至嚴重爭斗損害事件，其弊端十分明顯。
　　“撫恤金”的對象應(yīng)當(dāng)是死者的配偶、子女與父母。“撫恤金或與政策型工亡補助金”不屬于遺產(chǎn)范圍，不能依據(jù)《繼承法》的法定順序確定對象，否則將導(dǎo)致第二順序?qū)ο筮m用繼承；其發(fā)放不能按照我國《繼承法》的規(guī)定執(zhí)行。
　　此外，精神損害不可能像財產(chǎn)損害那樣以價值予以損失大小認定，人的精神利益不可能在質(zhì)或量上等于任何質(zhì)或量的物及金錢。精神損害賠償不但具有補償性，而且還具有撫慰性，甚至于撫慰性重于補償性，因此，“撫恤金與政策型工亡補助金”沒有必要采用均等發(fā)放尺度。對于一次性“撫恤金與政策型工亡補助金”，假設(shè)某一死者的父母健在并享受國家離休待遇，而其配偶下崗、子女未成年，此情形下政策文件應(yīng)做出相應(yīng)的具體規(guī)定，使“撫恤金與政策型工亡補助金”有所傾斜、切實充分體現(xiàn)國家撫慰、關(guān)愛。
　　2、“社會保險型工亡補助金”的賠付對象：
　　對于1994年《人事部、財政部關(guān)于工資制度改革后事業(yè)單位工作人員死亡一次性撫恤金計發(fā)問題的通知》規(guī)定的一次性撫恤金，系事業(yè)單位工作人員的福利待遇范疇。而社保文件及《工傷保險條例》規(guī)定的待遇，是因參保單位向社會保障機構(gòu)交納了工傷保險費而獲得的賠付。參保實質(zhì)上具有國家行政法規(guī)確認的一種商業(yè)性的投資屬性，因此它并不是福利性的，也不具有國家撫慰的屬性，而我國現(xiàn)在尚未對工傷險作強制性參保規(guī)定，參加了工傷保險才能獲得由社會保障機構(gòu)給予的賠付，未參加自然不能得到賠付。因此，社會保險型的工亡補助金不具有精神損害賠償屬性。如果說，其社會保險型的工亡補助金由全體直系親屬獲得，這相當(dāng)于參保單位為全體直系親屬買了保險，一旦巨額賠付發(fā)生，將會發(fā)生不必要的紛爭，其弊端十分明顯。
　　社會保險型的工亡補助金的賠付對象應(yīng)是參保時，投保人確立的受益人或投保人確立的法定繼承人。賠付事由發(fā)生，其社會保險型的工亡補助金應(yīng)由投保人確立的受益人或投保人確立的法定繼承人全額獲得。如果賠付時受益人已依法不存在，如死亡、宣告失蹤、宣告死亡等情形，其社會保險型的工亡補助金為死者遺產(chǎn)，由法定繼承人依照我國《繼承法》繼承。
　　綜上所述，我們可以清楚看到，所謂賠償金、撫恤金與補助金的屬性不是其特性所具有的，也不是法律賦予的，而是人為規(guī)定的或者是習(xí)慣成自然的。這樣的做法不但不符合我國法律規(guī)定，而對當(dāng)事人也是不公平與不合理的。我國應(yīng)重視我國廣大職工的合法的人身權(quán)與財產(chǎn)權(quán)，通過立法健全相應(yīng)的法律制度，以法律賦9 7 3 1 2 3 4 5 4 8 : 來源：湖北安全生產(chǎn)信息網(wǎng)

予賠償金、撫恤金與補助金的法律屬性，依法規(guī)范各民事范疇內(nèi)的賠償金（補償金）、撫恤金、補助金與賠付金的確定、支付對象與支付方式，以維護當(dāng)事人的合法權(quán)益和減少受益紛爭，實現(xiàn)工傷保險制度確立支付政策向社保制度賠付平穩(wěn)轉(zhuǎn)換。9 7 3 1 2 3 4 5 4 8 : 來源：湖北安全生產(chǎn)信息網(wǎng)

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